前沿觀點

王湘淳

抽逃出資屬特殊侵權(quán)

(一)特殊侵權(quán)說的證成

抽逃出資屬于侵權(quán),其特殊在何處?一種觀點認為,特殊在“抽逃的對象為出資”,這值得商榷:首先,認為抽逃的對象為出資,這意味著其不能適用于未實繳的股東,亦不能適用于抽逃數(shù)額超出出資數(shù)額的情形,這在價值判斷上并不妥當。其次,該觀點使抽逃出資難以認定,尤其在貨幣出資場合,幾乎無法確定股東抽逃的貨幣就是出資的貨幣。最后,這也導(dǎo)致抽逃出資規(guī)范極易被規(guī)避。

抽逃出資的特殊性在于該侵權(quán)行為損耗股本、造成公司資本虧空。損耗公司股本是一個資產(chǎn)負債表的概念。在公司中,歸屬于股東的資產(chǎn)反映在資產(chǎn)負債表上即為“所有者權(quán)益”,主要由股本、資本公積、盈余公積與凈利潤四部分構(gòu)成。若公司資產(chǎn)向股東流出的數(shù)額超過公積金數(shù)額與凈利潤數(shù)額之和,就說明超過部分源于股本,該流出損耗股本。

損耗股本標準的理論基礎(chǔ)是“資本維持原則”,當資產(chǎn)流出的凈數(shù)額損耗股本,資產(chǎn)少于資本,就會造成資本虧空,違反資本維持原則;該標準有著廣泛的比較法做法可作參考;該標準具有司法實踐基礎(chǔ)。

(二)特殊侵權(quán)說的展開

筆者主張將抽逃出資定性為股東侵害公司財產(chǎn)權(quán),損耗或可能損耗股本的侵權(quán)行為。

首先,行為主體限于股東,其他主體實施的損耗股本的行為不構(gòu)成抽逃出資。若股東在實施抽逃行為時得到其他主體幫助,則必須證明這些主體與股東構(gòu)成共同侵權(quán)。

其次,侵權(quán)行為的表現(xiàn)方式多樣。既可體現(xiàn)為違法交易行為,也可體現(xiàn)為違法分配行為,還可體現(xiàn)為典型侵權(quán)行為;抽逃行為可以是一次性行為,也可以是多次性行為。在多次性行為中,可以是短時間段內(nèi)的多次行為,也可以是長時間段內(nèi)的多次行為。

最后,侵權(quán)行為的后果是損耗或可能損耗股本、造成公司資本虧空。具體而言,若行為已經(jīng)實施,根據(jù)對象的不同,分別可構(gòu)成返還原物或損害賠償之侵權(quán)責任承擔方式;若行為未實施,因為可能損耗公司股本,適用消除危險之侵權(quán)行為承擔方式。存在多次抽逃行為時,需綜合多次行為進行整體考量,判斷行為是否達到損耗股本的程度。

抽逃出資的具體識別

(一)違法資本交易場合的抽逃出資

抽逃出資是損耗公司股本的侵害公司財產(chǎn)權(quán)益行為,若未造成且不可能造成此后果,不可被評價為抽逃出資,若其他違法資本交易行為造成損耗股本的后果,可被評價為抽逃出資。此時,公司可在抽逃出資規(guī)范或其他違法資本交易規(guī)范中選擇。此外,由于行為損耗股本,還可能適用資本虧空規(guī)范。抽逃出資的資本虧空規(guī)范與“違法分配”規(guī)范不屬于一般法與特殊法的關(guān)系,后者不排除前者的適用。

(二)違法關(guān)聯(lián)交易場合的抽逃出資

當抽逃出資同時適用抽逃出資規(guī)范與關(guān)聯(lián)交易規(guī)范時,如何進行規(guī)范適用?

首先,若抽逃股東是公司的董監(jiān)高或?qū)嶋H執(zhí)行公司事務(wù)的雙控人或前述兩類主體的關(guān)聯(lián)人,其與公司的交易適用新公司法第一百八十二條。其次,抽逃出資需滿足交易公平的條件?赏ㄟ^明晰交易不公的方式反向界定,若交易對價顯著失衡,且不具有正當商業(yè)目的,應(yīng)認定交易不公平。此時,股東應(yīng)當承擔賠償責任。再次,若交易對價顯著失衡,還需進一步類型化。交易的履行未損耗且不可能損耗股本,應(yīng)尊重自治,由公司判斷交易是否具有正當商業(yè)目的;交易的履行損耗或可能損耗股本時,該履行行為屬于抽逃出資。抽逃出資行為不在公司自治范圍內(nèi),應(yīng)受到司法審查。最后,履行行為屬于抽逃出資時,未履行的不能履行。但交易不因履行行為屬于抽逃出資,違反禁止抽逃規(guī)范無效。

(三)公司人格否認場合的抽逃出資

若抽逃出資行為屬于“濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務(wù),嚴重損害公司債權(quán)人利益”的,可適用公司人格否認規(guī)范。此時構(gòu)成規(guī)范競合,債權(quán)人可選擇人格否認規(guī)范或抽逃出資規(guī)范。選擇人格否認規(guī)范的效果是讓抽逃股東對公司的債權(quán)承擔連帶責任,選擇抽逃出資規(guī)范的效果是讓抽逃股東在特定范圍內(nèi)對公司的債權(quán)承擔補充責任。

(四)抽逃出資不屬于違反出資義務(wù)

就法律性質(zhì)而言,不履行出資義務(wù)屬于違約行為,抽逃出資屬于侵權(quán)行為。就體系定位而言,不履行出資義務(wù)屬于資本制度前端的不當行為,違反資本確定原則,抽逃出資屬于資本制度后端的不當行為,違反資本維持原則,兩者的性質(zhì)與定位均存在較大差異。

抽逃出資法律責任的展開

抽逃出資在私法領(lǐng)域內(nèi)的責任可分為侵權(quán)法責任與組織法責任,分別對應(yīng)特殊侵權(quán)規(guī)范與資本虧空規(guī)范。

(一)特殊侵權(quán)規(guī)范的解釋

第一,返還出資。抽逃出資屬于侵權(quán)行為,其引發(fā)的返還出資屬于侵權(quán)責任。作為侵權(quán)責任承擔方式的返還財產(chǎn),與作為物權(quán)請求權(quán)的返還原物的效力沒有實質(zhì)差別。

第二,損害賠償。抽逃出資損害賠償責任與一般侵權(quán)的損害賠償責任并無區(qū)別。需指出,新公司法規(guī)定,負有責任的董監(jiān)高應(yīng)與抽逃股東承擔連帶賠償責任,董監(jiān)高承擔連帶責任限于:其與抽逃股東共同實施了侵權(quán)行為,成立共同侵權(quán);其與抽逃股東分別侵權(quán),但每個人的行為足以造成抽逃出資損害。

(二)資本虧空規(guī)范的適用

學界對于抽逃出資是否適用、如何適用資本虧空規(guī)范存在較大分歧。

第一,發(fā)起人資本充實規(guī)范可適用。具體而言,類推至抽逃出資,即公司設(shè)立時,股東侵害公司財產(chǎn)權(quán)益損耗股本,設(shè)立時的其他股東與該股東在損耗股本的范圍內(nèi)承擔連帶責任,該連帶責任的依據(jù)是合伙理論。

第二,知情受讓人充實規(guī)范不應(yīng)適用。我國法律未明確抽逃情形下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責任承擔。實踐中,較為主流的做法是類推適用未履行出資義務(wù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責任承擔規(guī)范,即要求知情受讓人承擔連帶責任,這一做法既缺乏價值判斷層面的妥當性,也不具有理論基礎(chǔ)。

第三,股東失權(quán)規(guī)范不應(yīng)適用。股東失權(quán)規(guī)范適用于抽逃存在解釋論障礙:一者,失權(quán)僅適用于不履行出資義務(wù),但抽逃原則上不屬于未履行出資義務(wù)。二者,失權(quán)的對象是未繳納出資的股權(quán)。即,出資與股權(quán)存在明確的對應(yīng)關(guān)系,使股東喪失未繳納出資的股權(quán)符合權(quán)利義務(wù)相一致的原則。但抽逃的對象不是出資而是資產(chǎn),公司資產(chǎn)與特定股東的股權(quán)不存在對應(yīng)關(guān)系。

第四,股東除名規(guī)范具有適用可能。股東除名應(yīng)堅持其“解決公司內(nèi)部沖突”的制度定位。該定位下,股東除名的適用場景是股東因特定重大事由失去其他股東的信任后,公司除去該股東的股東資格。抽逃出資是損耗股本的行為,也間接損害了其他股東的利益,可能破壞信任關(guān)系。

第五,限制股權(quán)規(guī)范具有適用可能。在抽逃出資侵權(quán)行為說下,需重新厘定限制股權(quán)規(guī)范的理論基礎(chǔ),將“出資是股權(quán)的基礎(chǔ)”改為“股東資格是股權(quán)的基礎(chǔ)”。作為社團的公司,可基于正當事由對于股東的社員權(quán)進行限制,對于股東權(quán)利的限制程度無須考慮股東的出資狀況。

第六,便利債權(quán)人規(guī)范可適用。該規(guī)范是指抽逃股東在特定范圍內(nèi)對公司債權(quán)承擔補充賠償責任。該責任的理論基礎(chǔ)是資本充實原則。基于該原則,抽逃股東對公司債權(quán)人的補充賠償責任的數(shù)額并非抽逃出資的數(shù)額,而是抽逃行為損耗的股本數(shù)額。因為,該種損耗使得公司資本處于不確定和不充實狀態(tài),并且讓債權(quán)人產(chǎn)生誤判。因此,需承擔補充賠償責任。

結(jié)語

抽逃出資應(yīng)被界定為損耗公司股本、造成公司資本虧空的特殊侵權(quán)行為。抽逃出資是侵權(quán)行為,抽逃股東應(yīng)承擔返還出資、損害賠償?shù)惹謾?quán)責任;抽逃出資是造成公司資本虧空的行為,未造成虧空的行為不能認定為抽逃出資,符合條件的,可認定為“違法減資”“違法分配”“違法關(guān)聯(lián)交易”等;造成資本虧空的行為可同時構(gòu)成抽逃出資與上述行為。

(原文刊載于《政法論壇》2025年第3期)  

編輯:劉輝
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